淺析《食品安全法》在實踐運用中的幾點問題

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　　1 食品安全執(zhí)法程序存在的不足之處

　　行政執(zhí)法，是指擁有國家行政管理職權的機關或組織執(zhí)行法律行駛行政管理職權，履行法定職責，管理社會行政事務活動，它可以分為六個基本環(huán)節(jié)，即行政主體、行政權限、執(zhí)法目的、執(zhí)法程序、執(zhí)法證據(jù)、法律依據(jù)。

　　程序是執(zhí)法的生命，程序不合法即一切不合法。因此，我們從食品安全執(zhí)法的角度探討一下《食品安全法》與《行政處罰法》及《行政強制法》當中的程序問題。

　　現(xiàn)有的行政法律體系中沒有專門的單行的行政程序法，只是在《行政處罰法》中第31、32條、36至41條中規(guī)定了行政執(zhí)法的程序，由于《食品安全法》不適用于簡易程序，所以對于《行政處罰法》中第33至35條之間關于簡易程序的規(guī)定不多言，現(xiàn)行的《食品安全法》關于執(zhí)法程序也只有77至81條有規(guī)定，發(fā)生食品安全事故處置程序也只有71條至75條有規(guī)定，執(zhí)法程序表述過于籠統(tǒng)，在實踐中很難操作。

　　因上述中所提的執(zhí)法程序表述過于籠統(tǒng)，再加上立法語言具有一定抽象性，所以在當前發(fā)生食品安全事故后，一些程序性問題已經(jīng)制約和束縛了一線執(zhí)法人員的手腳。

　　例如：發(fā)生食品安全事故后《食品安全法》第72條規(guī)定：“封存可能導致食品安全事故的食品及其原料并立即進行檢驗”、“封存被污染的食品工具、用具”，按照對這條法律的理解，可能引起食物中毒的原因有很多，如果一個酒店發(fā)生食品安全事故，是否應該將酒店全部工用具及食品原料進行封存封存方式是否是將每件工用具及食品原料以粘貼封條方式進行？這些問題《食品安全法》中沒有明確說明，如果按照《食品安全法》第77條對其食品加工場所進行查封，引用這一條前提更是需要建立在行政相對人“違法”的基礎上，但是在檢驗結果未出來之前，如何認定其“違法”？我國《行政賠償法》第16條有明確規(guī)定“違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結、追繳措施的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬�。”如果貿(mào)然將其場所查封，就有可能導致國家賠償且檢驗結果如果不是酒店方面引起的食物中毒，查封期間酒店造成損失怎么辦？

　　無論任何性質(zhì)的行政執(zhí)法單位，其執(zhí)法程序都是立案、調(diào)查取證、合議、告知（事先告知或聽證告知）、異議、決定、送達、執(zhí)行幾個環(huán)節(jié)，概括起來就是先調(diào)查、后裁決；先裁決，后執(zhí)行。但在很多行政執(zhí)法實務中，比如下達行政處罰決定書沒有蓋公章等問題，如果行政相對人就此問題提起行政訴訟，法院因為此問題判決行政機關敗訴，從另一角度講是否也是對違法行為的一種放縱，因為此種問題在《行政訴訟法》中法律沒有明確依據(jù)，我們認為像上述問題是完全可以事后補救的，此具體行政行為應該成立，如果執(zhí)法程序的順序改變或事后難以補救的，才可以認為程序違法，但這些問題法律都沒有明確說明，這也可以算是行政處罰程序的一個瑕疵吧。

　　我們認為雖然《行政強制法》及《食品安全法》的本意在于為了防止危害擴大、避免證據(jù)損毀才采取的強制措施，但是在上述幾種執(zhí)法程序規(guī)定不足的情況下，如果行政相對人提起行政訴訟的話，執(zhí)法機關會必敗無疑。

　　2 食品安全執(zhí)法中的行政強制措施

　　在《行政強制法》未出臺之前，很多強制措施應用沒有程序可以依據(jù)，強制法其實就是一部規(guī)范強制措施的程序法，行政強制措施的目的在于制止違法行為，防止證據(jù)損毀，避免危害發(fā)生，控制危害擴大四類情形，這四類情形主要是為了揭示行政強制措施特點，也為行政強制措施提供指引，但不是普遍授權，社會生活方式多種多樣，這部強制法不可能窮盡所有事務的強制措施都由它來承擔，行政機關實施行政強制措施須有單行法依據(jù)。如公安機關依據(jù)《治安管理處罰法》能使用的強制措施有“限制公民人身自由、查封和扣押�！睆娭拼胧┑姆秶�和條件主要由各個單行法律規(guī)定，程序由行政強制法規(guī)定。

　　我們執(zhí)行的《食品安全法》77條明確規(guī)定了我們能使用的強制措施有查封和扣押兩種，《行政處罰法》37條的兜底條款還規(guī)定了證據(jù)先行登記保存措施，我們執(zhí)行的《藥品監(jiān)督法》中也經(jīng)常用到證據(jù)先行登記保存這個措施。

　　一線執(zhí)法人員在行政執(zhí)法過程中很多人認為證據(jù)先行登記保存和查封、扣押的區(qū)別不大，可以隨意轉(zhuǎn)換，這是錯誤的，他們之間行政性質(zhì)、目的、實施對象、實施主體、法律后果、實施時限和實施條件不同。其他且不詳述。現(xiàn)就實施條件不同做簡單分析：

　　證據(jù)先行登記保存是凡在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得情況下均可實施，在《藥品管理法》中，如果我們檢查藥店發(fā)現(xiàn)某種藥品來源不明且行政相對人不能出具相關票據(jù)，依據(jù)《藥品管理法》完全可以采取證據(jù)先行登記保存措施，而查封扣押實施條件是必須有證據(jù)證明擬查封扣押的場所或物品可能對人體健康造成危害的情況下方可實施。我們檢查酒店如果發(fā)現(xiàn)過期或三無食品，完全可以采取上述措施，因為過期或三無食品已對人體造成危害是毋庸置疑的。

　　我們在檢查餐飲企業(yè)購進食品的索證索票時，很多執(zhí)法人員有一個誤區(qū)，發(fā)現(xiàn)某批次的食品索證索票不齊全，只是簡單的進行現(xiàn)場檢查、詢問筆錄、調(diào)取票據(jù)、拍照等予以固定證據(jù)，對這批次的食品完全不采取查封或扣押措施，這是完全錯誤的。證據(jù)種類中這批次的食品屬于直接證據(jù)，是物證，應予查封扣押后對其行為做出行政處罰，處理的是行為部分，這個道理就像公安機關處理打架斗毆案一樣，公安機關處理的是其行為部分，因為打架斗毆產(chǎn)生的醫(yī)療費用雙方如果協(xié)商不成只能自行去法院起訴。

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本文轉(zhuǎn)載自互聯(lián)網(wǎng)

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